以下文章来源于新基建投融圈
作者：孙林刘飞奚乐乐彭昕陈炜佳罗宸
本文结构
#引言
继公募REITs基础资产的法律核查后基础设施REITs20问之一｜基础资产的法律核查，接下来我们来谈一谈基础设施REITs的产品方案设计相关的问题。在基础设施REITs实务操作中，产品方案设计起到至关重要的作用，产品方案设计不但需要考虑原始权益人的利益，还需要考虑投资人的利益，两者得兼顾。因此，我们根据相关规定及首批发行项目，就基础设施REITs基础结构、资产重组方式、股债结构搭建、杠杆比例、募集资金用途、资产清算处置、扩募安排、税务处理等问题上进行了分析梳理。问题一：我国公募REITs的基础结构是什么？年8月6日，中国证券监督管理委员会发布了《公开募集基础设施证券投资基金指引(试行)》。根据《公开募集基础设施证券投资基金指引(试行)》第二条的规定，“本指引所称基础设施基金，是指同时符合下列特征的基金产品：(一)80%以上基金资产投资于基础设施资产支持证券，并持有其全部份额；基金通过基础设施资产支持证券持有基础设施项目公司全部股权；(二)基金通过资产支持证券和项目公司等载体(以下统称特殊目的载体)取得基础设施项目完全所有权或经营权利；(三)基金管理人主动运营管理基础设施项目，以获取基础设施项目租金、收费等稳定现金流为主要目的；(四)采取封闭式运作，收益分配比例不低于合并后基金年度可供分配金额的90%。”；及第五十条第一款的规定，“基础设施基金是指基金通过特殊目的载体持有基础设施项目的整体架构”。根据以上规定，可以总结出公募REITs的基础结构为：《公开募集基础设施证券投资基金指引(试行)》明确了目前基础设施基金是指基金通过特殊目的载体持有基础设施项目的整体架构，基础结构中必须包含基础设施基金(又称为“公募基金”)、资产支持证券、项目公司、基础设施项目几个要素。公募REITs产品采用“公募基金+资产支持证券(ABS)”的基础结构。如上图所示，公募REITs的基础结构第一层为公募基金，公募基金向公募REITs投资者募集资金，将募集资金用于购买基础设施资产支持证券的份额；基础结构第二层为基础设施资产支持证券，基础设施资产支持证券持有项目公司全部股权；基础结构第三层为项目公司，项目公司直接持有基础设施资产完全所有权或经营权利。“公募基金+资产支持证券(ABS)”的基础架构是基于中国现行法律体系并参考境外实践案例设计出来的创新性产品架构。首先，在《中华人民共和国证券法》《中华人民共和国公司法》《中华人民共和国证券投资基金法》《公开募集证券投资基金运作管理办法》《证券公司及基金管理公司子公司资产证券化业务管理规定》等法律法规及规范性文件的要求下，中国公募REITs产品可以采用公司型模式，或基金型模式，但公司型模式中投资人持有的是公司股权，基金型模式中投资人持有的是基金份额，基金型模式相比之下权责分配机制更加清晰。其次，根据《中华人民共和国证券投资基金法》第七十二条①规定，公开募集基金的基金财产不能直接投资于非上市公司股权。“公募基金+资产支持证券(ABS)”通过基础设施资产支持证券持有基础设施项目公司全部股权，取得基础设施项目完全所有权或经营权利，规避了公募基金不能直接投资于非上市公司股权的限制，同时反向搭建了基础设施不动产项目的上市流通机制。我们也梳理了首批成功发行的基础设施公募REITs项目，也均采用了这一基础架构。问题二：基础资产的重组和入池